Юридическая практика

Вопрос:

Я работаю по основному месту работы (отпуск 35 календарных дней) и одновременно как внутренний совместитель (отпуск 28 дней). Сейчас я ухожу в очередной отпуск по основной работе на 28 дней. Отдел кадров требует, чтобы я написала заявление на отпуск за свой счёт по совместительству, аргументируя это тем, что я ранее уже использовала отпуск по совместительству, и поэтому сейчас дней не хватает, а значит, по закону мне положен только неоплачиваемый отпуск. Также я хочу понять, могу ли я попросить предоставить отпуск по совместительству на эти 28 дней авансом (в счёт будущих отпусков), и что мне делать, если кадры настаивают на своём.

Ответ:

Действия Работодателя являются неправомерными в части принуждения к отпуску за свой счёт, поскольку  

1. Согласно ст. 286 ТК РФ, ежегодный оплачиваемый отпуск по совместительству предоставляется одновременнос отпуском по основной работе. Это императивная норма – работодатель не вправе переносить ваш отпуск по совместительству на другое время без вашего согласия. Продолжительность отпуска по совместительству составляет не менее 28 календарных дней, и вы имеете право на все эти 28 дней именно в тот период, когда уходите в отпуск по основной работе.

2. Если вы действительно использовали часть отпуска по совместительству ранее (например, авансом или по графику), это не означает, что вы теряете право на очередной оплачиваемый отпуск сейчас. Факт использования прошлых отпусков не может служить основанием для лишения вас текущего оплачиваемого отпуска. Работодатель обязан предоставить вам 28 оплачиваемых дней по совместительству одновременно с основным отпуском, даже если это приведёт к тому, что вы получите отпуск авансом (если стаж менее полугода) или с опережением графика.

3. Поскольку ваш основной отпуск длиннее на 7 дней, возникает период, когда вы уже отгуляли 28 дней по совместительству, но по основной работе ещё продолжаете отдыхать. В этой ситуации ч. 2 ст. 286 ТК РФ) предусматривает, что по вашей просьбе работодатель может предоставить вам на эти 7 дней отпуск без сохранения заработной платы. Однако это –исключительно ваше право, а не обязанность. Работодатель не может принудительно отправить вас в неоплачиваемый отпуск. Вы имеете полное право отказаться и выбрать другой вариант: например, выйти на работу по совместительству на эти 7 дней (ведь по основной работе вы в отпуске, но по совместительству оплачиваемый отпуск уже закончился, и вы можете трудиться). Работодатель не вправе препятствовать вашему выходу на работу в этот период.

4. Дополнительно в отношении «авансового» отпуска по совместительству: Такая возможность есть, но она зависит от вашего стажа по совместительству: 

Если вы отработали по совместительству менее 6 месяцев- работодатель обязан предоставить вам оплачиваемый отпуск авансом на все 28 дней (ст.286 ТК РФ). Это сделано для того, чтобы синхронизировать отпуска. В этом случае вы не обязаны брать отпуск за свой счёт или выходить на работу – все 28 дней должны быть оплачены.

Если вы отработали более 6 месяцев- отпуск предоставляется за фактически отработанное время, но вы всё равно имеете право попросить работодателя предоставить вам отпуск авансом (полностью или частично). Работодатель вправе согласиться или отказать. 

Если он откажет, то на оставшиеся 7 дней (после 28 оплачиваемых) вам придётся либо работать по совместительству, либо (по вашему добровольному желанию) взять отпуск за свой счёт. Принуждать к неоплачиваемому отпуску работодатель не может.

Рекомендации: 

Не подписывайте заявление на отпуск без сохранения зарплаты, если вы не хотите его брать. Любое принуждение к написанию такого заявления – нарушение трудового законодательства.

Составьте письменное заявление (в двух экземплярах, на одном поставьте отметку о принятии) с требованием предоставить вам ежегодный оплачиваемый отпуск по совместительству продолжительностью 28 календарных дней одновременно с отпуском по основной работе, ссылаясь на ст. 286 ТК РФ.

В этом же заявлении чётко укажите ваше решение по оставшимся 7 дням:

либо вы согласны на работу по совместительству в этот период, 

либо (если вы действительно хотите) просите отпуск за свой счёт на эти 7 дней, 

либо просите предоставить авансом недостающие дни (если это возможно по стажу).

Если работодатель отказывается принять заявление или издаёт приказ о неоплачиваемом отпуске без вашего согласия, вы имеете право обжаловать его действия в Государственную инспекцию труда, а также в судебном порядке.

Вопрос:
Я — инвалид 1 группы, мой телевизор сломался. Я отдал его в ремонтную мастерскую через курьера, заплатил 500 рублей за выезд, диагностика обещана бесплатно, расписка о приеме телевизора имеется. Через несколько дней мне по телефону назвали стоимость ремонта — 27 000 рублей, затем снизили до 18 000, потом до 16 500. Я отказался от ремонта, так как это дорого, и хочу забрать телевизор, но мастерская заявляет, что при отказе они не повезут его обратно, требуют 2000 рублей за диагностику и 350 рублей в день за хранение. Я ограничен в передвижении, машины нет, самостоятельно забрать не могу. Что мне делать? Насколько законны их требования и как защитить свои права?

Ответ:
Вы не обязаны платить ни копейки сверх тех 500 рублей, которые уже отдали за выезд курьера. 

Диагностика за 2000 рублей - незаконна, потому что вам прямо обещали бесплатную диагностику. Это было условием договора. Более того, письменного договора с указанием цены диагностики с вами не заключили — а по закону исполнитель не может в одностороннем порядке взимать плату за услуги, о которых вы не были уведомлены заранее и с которыми не согласились.

Плата за хранение 350 рублей в день тоже незаконна. Такое условие также с вами не согласовывалось.  Это просто выдуманная цифра, чтобы склонить вас к оплате.

Отказ возвращать телевизор - грубое нарушение ваших прав. Телевизор - ваша собственность, и мастерская не имеет права удерживать его для того, чтобы заставить вас заплатить за диагностику/ремонт или хранение. Удержание вещи допускается только в случаях, прямо предусмотренных законом (например, для обеспечения оплаты за фактически выполненную работу, но ремонт не был произведен).

Ваши права как потребителя:

Вы имеете право отказаться от ремонта в любой момент до его начала - это ваше право, при этом мастерская не может в этом случае требовать деньги, так как диагностика не предусматривала оплату (ст. 717 ГК РФ).

Все дополнительные платежи, не согласованные с вами письменно, являются навязыванием услуг и запрещены законом «О защите прав потребителей».

Рекомендовано: 

1. Написать официальную претензию в адрес мастерской. В претензии изложите факты: дата передачи телевизора, сумма 500 руб., обещание бесплатной диагностики, названные цены (27 000 → 18 000 → 16 500), ваш отказ от ремонта. Далее чётко напишите: «На основании вышеизложенного я отказываюсь от ремонта и требую вернуть мой телевизор в течение 10 (десяти) дней с момента получения данной претензии, без взимания какой-либо платы за диагностику, хранение или иные услуги, поскольку эти условия не были согласованы со мной и не соответствуют закону». Претензию составьте в двух экземплярах. Один отправьте мастерской (лучше заказным письмом с уведомлением и описью вложения по их адресу), на втором попросите поставить отметку о принятии, если будете подавать лично.

2. Если в течение 10 дней ответа нет или пришёл отказ – следует обратиться:

в Роспотребнадзор - с жалобой на нарушение ваших прав. Они проведут внеплановую проверку, могут выписать штраф и выдать предписание вернуть телевизор.

в прокуратуру по месту жительства – с заявлением о том, что мастерская незаконно удерживает ваше имущество и вымогает деньги. Прокуратура обязана отреагировать и вправе привлечь мастерскую ответственности.

при необходимости – в суд по месту жительства.  Вы можете подать иск о защите прав потребителей с требованиями: обязать мастерскую вернуть телевизор, взыскать компенсацию морального вреда (ваши переживания как инвалида — веское основание) и судебные расходы. По таким искам вы освобождены от уплаты государственной пошлины. Перспектива суда обычно заставляет недобросовестных мастерских пойти на мировую и вернуть вещь, чтобы не платить штрафы.

Вопрос: 

Когда мой отец умер, мне было 15 лет. Родители в разводе, мать на алименты не подавала. У отца был бизнес (магазин бытовой техники) и иные активы. Мама сказала, что он женился и всё наследство получила его вторая жена. Могу ли я оспорить принятие женой всего наследства, ведь я родная дочь и мне тоже положено? Сейчас мне 19 лет, я студентка юридического факультета. Завещания нет.

Ответ:

Поскольку завещание отсутствует, наследование происходит по закону (ст. 1111 ГК РФ). Вы являетесь наследником первой очереди наравне с супругой отца (ст. 1142 ГК РФ). Развод родителей и неподача матерью алиментов не влияют на ваши права. Таким образом, вы имеете право на равную долю с женой отца в наследственном имуществе (за вычетом супружеской доли – ст. 1150 ГК РФ). Супружеская доля: имущество, нажитое отцом и второй женой в браке, делится пополам. Половина принадлежит жене и в наследство не входит. В наследственную массу включается только вторая половина совместного имущества и личное имущество отца. Эта масса делится между вами и женой поровну (по 1/2 от наследственной массы, т.е. фактически вам причитается 1/4 от всей совместной собственности, если бизнес создан в браке).

Срок принятия наследства – 6 месяцев со дня открытия (смерти отца) – ст. 1154 ГК РФ. Вы его пропустили, поскольку не подали заявление нотариусу. Однако закон допускает восстановление срока в судебном порядке при наличии уважительных причин (ст. 1155 ГК РФ).

Ваше несовершеннолетие (15 лет) на момент смерти отца признается уважительной причиной, поскольку вы не могли самостоятельно защищать свои права, а ваш законный представитель (мать) не обратился к нотариусу.

При этом, существует пресекательный срок для обращения в суд (п. 40 Постановления Пленума ВС РФ № 9 от 29.05.2012). Данный пункт Постановления устанавливает два обязательных условия для удовлетворения иска о восстановлении срока:

а) наличие уважительных причин пропуска (у вас они есть – несовершеннолетие);

б) обращение в суд с таким иском в течение шести месяцев после отпадения причин пропуска. Этот срок не подлежит восстановлению ни при каких обстоятельствах. Если вы пропустите его, то безусловно лишаетесь права на восстановление срока принятия наследства.

Срок для восстановления срока принятия наследства по общему правилу начинает четь с момента, когда вам исполнилось 18 лет, но есть и альтернатиыный расчет – он начинает течь с момента когда вы узнали или должны были узнать о нарушении своих наследственных прав (например, когда мать сообщила вам, что всё унаследовала вторая жена, и вы осознали нарушение).  Таким образом, для защиты ваших прав критически важным условием будет установить, когда вам стало известно (или с учетом конкретных обстоятельств дела ДОЛЖНО БЫЛО СТАТЬ ИЗВЕСТНО о смерти отца. Перечень фактов, которые будут это свидетельствовать в законодательстве отсутствует, поэтому надо изучать «мелочи» : кто как с кем общался, ваше здоровье,  где  вы были/жили   в период от 18лет  и далее, почему не интересовались  (или наоборот  как интересовались)  судьбой отца и т.д. 

Срок в 6 месяцев исчисляется с наиболее ранней из этих дат. Если с того дня прошло более 6 месяцев – вы утратили право на восстановление срока и суд вам откажет в удовлетворении требований, если менее – основания для удовлетворения есть.

В этом деле мы представляли сторону Ответчика. 

Это была, без преувеличения, сложная судебная тяжба о возврате 5 миллионов рублей. Истец требовала вернуть деньги как неосновательное обогащение, но сторона Ответчика смогла доказать, что средства были получены в дар по поручению третьих лиц.

Дело прошло районный суд и апелляцию, где решение суда первой инстанции устояло.

Ситуация: деньги перечислены банковским переводом по устной договоренности. 

В 2025 году ( за 2 месяца до истечения срока исковой давности) между двумя гражданками, г-жой А. (Истец) и г-жой Б. (Ответчик), возник спор о судьбе крупной денежной суммы в размере 5 000 000 рублей. Истица требовала возврата денег, процентов за пользование ими, морального вреда и возмещения судебных расходов. 

Г-жа А. утверждала, что 16.05.2022 перевела ответчику 5 млн рублей в качестве займа. 

Срок возврата оговорен не был, письменная расписка отсутствовала.

Поскольку устная договоренность не была оформлена, истец расценила это как неосновательное обогащение (ст. 1102 ГК РФ) и обратилась в суд с требованием:

- Взыскать основной долг- 5 млн руб.

- Проценты за пользование чужими средствами (более 200 тыс. руб.).

- Компенсацию морального вреда (100 тыс. руб.) и судебных расходов (почтовые расходы 102 руб.).

Позиция, которая была сформирована для защиты интересов Ответчика: 

Г-жа Б. не отрицала факт получения денег, но категорически возражала против возврата. Ключевой аргумент: в платежном поручении о перечислении денежных средств Истец собственноручно указала назначение платежа  «дарение».

Сторона Ответчика пояснила, что деньги были переведены по поручению родителей погибшего мужа Истца и фактически принадлежали третьим лицам (родственникам ответчика), которые продали недвижимость в другом регионе, переехали в Санкт – Петербург (к Истцу) и до покупки новой квартиры оставили их дяде Ответчика «на хранение». 

2. Фабула дела: что происходило на самом деле

В суде первой инстанции (Московский районный суд Санкт-Петербурга) выяснились следующие детали:

1. Происхождение спорных денег (версия ответчика):

- Мать ответчика и её родственники продали в апреле 2022 года земельные участки и жилой дом за 5,7 млн руб. (за наличный расчет).

- Вырученные средства передали родственнику (дяде ответчика), который имел опыт в сделках с недвижимостью с условием их перевода Ответчику, как только квартира с Санкт – Петербурге для покупки будет подобрана.

- Дядя ответчика договорился с родителями погибшего супруга истицы о том, что 5 млн руб. будут переведены ответчику в безналичной форме Истицей, что и было ей лично сделано, когда такая необходимость возникла. 

Суд установил, что истец добровольно указала в платежном поручении «дарение». Это свидетельствует о намерении одарить ответчика и отсутствии обязательств по возврату.

Суд применил п. 4 ст. 1109 ГК РФ: имущество, предоставленное во исполнение несуществующего обязательства (если даритель знал об отсутствии обязательства), возврату не подлежит.

В суде допрошены свидетели (родители погибшего супруга истицы): они подтвердили, что просили истицу перевести деньги и даже сопровождали ее в банк, и этот перевод произведен по их поручению. 

Судом отклонены доводы истицы о том, что «дарение» указано по просьбе ответчика для уменьшения налогов.

Помимо этого, в процесс были представлены доказательства, что Истец с Ответчиком не общался (представленная ответчиком детализация звонков не подтвердила их личного общения для обсуждения условий платежа).

Решение суда 1 инстанции: В иске отказано полностью.

Апелляция (Санкт-Петербургский городской суд):

Истец подала апелляционную жалобу (изготовление решения судом было нарушено, но срок восстановили).

Доводы жалобы: суд не оценил отсутствие письменного договора дарения; доказательства ответчика основаны только на показаниях заинтересованных родственников; истица не обязана доказывать происхождение денег.

Апелляция оставила решение в силе. Суд второй инстанции согласился с выводами нижестоящего суда. 

На заметку! 

1.   «Дарение» в платежке — почти приговор для иска о неосновательном обогащении.

Если вы переводите деньги и указываете назначение «дарение», вернуть их через суд по ст. 1102 ГК РФ будет крайне сложно. С большей степенью вероятности суд будет исходить из вашего добровольного волеизъявления и осведомленности об отсутствии обязательства.

2.   Устный договор дарения крупной суммы допустим.

Несмотря на крупную сумму (5 млн руб.), суд указал, что договор дарения мог быть заключен в устной форме, так как сопровождался реальной передачей дара (п. 1 ст. 574 ГК РФ). 

3. Бремя доказывания лежит на обеих сторонах.

- Истец (по иску о взыскании неосновательного обогащения) должен доказать: факт приобретения ответчиком имущества за его счет и отсутствие оснований для этого.

- Ответчик должен доказать: наличие законных оснований получения либо обстоятельств, исключающих возврат (ст. 1109 ГК РФ).

4.   Показания свидетелей и переписка могут быть весомыми доказательствами.

Если нет письменного договора, но есть скриншоты переписок (даже в WhatsApp) и последовательные показания свидетелей (даже заинтересованных, но подтвержденных документально), суд может принять их в совокупности с другими письменными доказательствами.

5.   Не пытайтесь «переквалифицировать» дарение в заем после конфликта.

В этом деле именно последующие конфликтные отношения между родственниками стали поводом для судебного разбирательства. 

В практике арбитражных споров, связанных со строительным подрядом, классическая схема «я выполнил работу — ты не заплатил» редко остается простой. Часто в ответ на иск о взыскании долга ответчик заявляет встречные претензии: о просрочке, о не качественности результата, о зачете неустоек. Успех истца в таком деле зависит от того, насколько юридически безупречно сформулирована правовая позиция по каждому возражению, а также правильного и своевременного «отступления», действуя в интересах своего клиента. 

В этом деле индивидуальный предприниматель успешно взыскал более 1,38 млн рублей, отразив попытку заказчика снизить цену работ задним числом.

Ситуация: Между ИП «Х» (Подрядчик) и ООО «С» (Заказчик) был заключен договор подряда на выполнение отделочных работ на объекте «ХХХ» в Санкт-Петербурге. Общая стоимость работ по договору с учетом дополнительного соглашения составила 2 799 252 рубля.

Истец полностью выполнил свои обязательства. Факт выполнения и приемки работ подтверждался подписанными обеими сторонами актами по форме КС-2 и справками КС-3 от 05.08.2024, 27.08.2024, 15.10.2024 и 16.10.2024. Однако Заказчик оплатил работы лишь частично — в размере 1 522 607,78 рублей. Образовавшаяся задолженность составила 1 276 644,22 рубля. Направленная в адрес ответчика претензия была оставлена без удовлетворения, что послужило основанием для обращения в суд с требованием о взыскании основного долга, процентов по статье 395 ГК РФ и госпошлины.

Фабула дела: от признания долга до зачета неустойки и недостатков работ

В ходе судебного разбирательства ответчик не отрицал факт наличия долга, однако заявил о его частичном погашении путем зачета встречных однородных требований. Возражения ответчика сводились к трем основным эпизодам:

1.   Просрочка выполнения работ. Ответчик начислил неустойку по пункту 12.2 договора за период с 11.08.2024 по 15.10.2024 года, заявив о ее зачете.

2.   Некачественное выполнение работ. В период гарантийного срока (через год после приемки) конечный заказчик объекта выявил недостатки декоративной штукатурки. Ответчик представил акт об обнаруженных недостатках от 26.12.2025 и потребовал соразмерного уменьшения цены 

3. Ответчик оспорил методику начисления процентов за пользование чужими денежными средствами, настаивая на ином моменте возникновения обязательства по оплате.

В свою очередь, стороной Истца были представлены аргументированные возражения:

- По неустойке: срок выполнения работ был установлен до 30.08.2024, следовательно, просрочка начинается с 31.08.2024. Ответчик неверно определил период начисления. Истец добровольно признал обоснованной неустойку в размере 52 164 рубля (за 46 дней), скорректировав сумму долга до 1 224 480,22 руб.

-По качеству работ Истец указал, что:

- Акт недостатков составлен в одностороннем порядке без его участия и уведомления (нарушение п. 4 ст. 720 ГК РФ).

-К моменту составления акта спорный участок штукатурки уже был демонтирован, что лишило возможности провести строительную экспертизу и установить причины дефектов (нарушение технологии, эксплуатация или нормальный износ).

- Работы выполнялись из давальческого материала заказчика, что также могло повлиять на качество.

- Отсутствие предмета исследования (демонтированный результат работ) делает любые выводы о вине подрядчика предположительными.

Решение суда: Победа процессуальной дисциплины над голословными заявлениями

Ключевые выводы суда:

1. Основной долг взыскан. Суд признал расчет истца по неустойке верным (период с 31.08.2024). В итоге с ответчика взыскан основной долг в размере 1 224 480,22 руб.** (с учетом добровольного снижения истцом суммы на признанную неустойку).

2.   Претензия по качеству отклонена полностью. Суд констатировал: доводы ответчика о не качественности работ не доказаны. В решении прямо указано: *«по приезду истца на спорный объект, все было демонтировано, что подтверждается в письме ООО «Ш». Поскольку результат работ был уничтожен до проведения совместного осмотра и экспертизы, ответчик лишил себя возможности доказать наличие недостатков и их причинно-следственную связь с действиями подрядчика. Следовательно, оснований для уменьшения цены не имеется.

3.   Проценты удовлетворены. Суд проверил уточненный расчет истца по ст. 395 ГК РФ за период с 24.10.2024 по 06.06.2025 и взыскал проценты в размере 158 815,52 руб., а также проценты с 07.06.2025 по дату фактической оплаты долга.

Итоговый результат: С ответчика в пользу Истца взыскано 1 224 480,22 руб. долга, 158 815,52 руб. процентов, а также 66 499 руб. расходов по госпошлине.

Общая сумма взыскания превысила 1,45 миллиона рублей

ДЕНЬГИ УЖЕ   ПОЛУЧЕНЫ ИСТЦОМ ПОСРЕДСТВОМ ПРЕДЬЯВЛЕНИЯ ИСПОЛНИТЕЛЬНОГО ЛИСТА В БАНК   ДОЛЖНИКА.

Данное дело — яркий пример того, что голословные заявления о недостатках работ, особенно после демонтажа спорного участка и без надлежащего вызова подрядчика, не имеют судебной перспективы. Закон (ст. 720 ГК РФ) требует строгой процедуры фиксации дефектов. Кроме того, дело демонстрирует правильную тактику защиты: истец не отрицал разумные доводы о просрочке (скорректировал требования), но жестко отбил необоснованные атаки на качество, сохранив основной объем взыскания. 

В практике строительных подрядов споры о зачете встречных требований — одни из самых сложных. Особенно когда одна сторона заявляет об убытках, а вторая категорически не согласна с их размером или самим фактом.

В нашей практике был показательный кейс, где мы представляли интересы Подрядчика. 

Ситуация: Работа сделана, но денег нет

Между нашими доверителями и АО «А» (примечание: большая, сильная, уважаемая   компания) был заключен договор строительного подряда. Работы по трем актам были выполнены полностью и приняты без замечаний. Общая сумма долга заказчика составила 5 798 430 рублей. В   адрес Должника была направлена претензия   об оплате задолженности. 

Должник вместо оплаты выполненных работ попытался «обнулить» долг с помощью встречной претензии о возмещении ущерба на сумму более 13 000 000 рублей .

Должник заявил, что работники Подрядчика во время строительства повредили стеклопакет на 31-м этаже. Стоимость замены, по версии заказчика, составляла 13 550 064 рубля.

Логика Должника была следующей:

1.   Мы должны вам 5,8 млн рублей за работу.

2.   Вы должны нам 13,5 млн рублей за испорченный стеклопакет.

3.   Заявляем о зачете встречных требований.

4.   В итоге вы еще должны нам 7 593 300 рублей.

Нам было направлено уведомление о зачете, а затем и встречная претензия с требованием доплатить остаток «убытков».

Почему позиция должника была шаткой?

Изучив документы, мы увидели несколько критических слабых мест в позиции оппонента:

1.   Отсутствие доказательств вины. Договор (п. 3.1.9) прямо говорил: подрядчик возмещает убытки только при нарушении его работниками требований Заказчика. В адрес Подрядчика был направлен односторонне составленный акт фиксации нарущения целостности стеклопакета. Ни акта служебного расследования, ни видео (на которое ссылались устно), ни показаний свидетелей. Голословное обвинение - не доказательство.

2.   Несоблюдение сроков. Заказчик утверждал, что факт повреждения был зафиксирован, но для совместного осмотра и составления акта нас никто не приглашал. Это грубое нарушение процедуры фиксации убытков.

3.   Сомнительный расчет ущерба. В качестве обоснования убытков должник приложил коммерческое предложение ООО «Э». Согласно условий коммерческого предложения цена замены пакета включала 100% аванс и срок работ 6 месяцев. Мониторинга рынка предложений   тоже не   было представлено.

4.   Акт сверки «играл» на нас. Сторонами был подписан акт сверки, согласно которому наш Доверитель по состоянию на 31.12.2023 года не имел никакой задолженности перед заказчиком. 

Требования о   возмещению   возникло у Заказчика позже - уже за принятые без замечаний, но не оплаченные работы. 

Наша стратегия: отказ от зачета и переговорная позиция

Для защиты позиции Доверителя был подготовлен мотивированный ответ, в котором четко указали:

1. Не согласны с зачетом. Заявление о зачете не порождает правовых последствий, если отсутствуют сами основания для возникновения встречного обязательства (ст. 410 ГК РФ, Постановление Пленума ВС РФ № 6).

2. Не признаем вину и размер убытков. Бремя доказывания причинно-следственной связи лежит на Заказчике. Пока нет вступившего в силу решения суда или нашего письменного признания -убытков не существует.

3. Требуем оплатить работу. Деньги за выполненные и принятые акты должны быть перечислены в полном объеме.

Одновременно мы не занимали жесткую позицию «войны до конца», а предложили переговоры для урегулирования конфликта.

Итог: досудебное урегулирование и полная победа

Давление с помощью юридически безупречной позиции и готовность к диалогу дали результат.

В процессе долгих, не легких и затяжных переговоров Должник все же признал, что его требования о возмещении убытков за поврежденный стеклопакет не имеют под собой прочной доказательственной базы, а судебная перспектива по взысканию 13 млн рублей -туманна и затратна.

Не маловажную роль сыграла также и оценка Заказчиком рисков «снижения   репутации»  

Что в итоге?

АО «А» отозвало свое требование об оплате убытков. Полностью погасило задолженность за выполненные работы в размере 5 798 430 рублей. 

От уплаты неустойки стороны отказались. 

А в качестве бонуса после подписания соглашения   о досудебном урегулировании спора, прозвучал комментарий   руководителя отдела Заказчика суть которого: «…. Мы были   уверены в силе своей позиции, а таких упертых как   ваша компания   я встречал не часто…. 

В ЗАКЛЮЧЕНИЕ: 

1.   Зачет — не панацея для должника. Просто заявить «я зачел ваши убытки» недостаточно. Нужно доказать факт убытков, вину контрагента и причинно-следственную связь. Без этого зачет незаконен.

2. Акт сверки — ваш главный союзник. Регулярно подписывайте акты сверки. Они фиксируют «нулевое сальдо» и сдвигают бремя доказывания на того, кто заявляет о долге.

3. Досудебная переписка работает. Не стоит игнорировать встречные претензии. Юридически грамотный ответ с разбором слабых мест оппонента часто ломает его волю к «войне» еще до суда.

4. Не бойтесь переговоров. Жесткая позиция по праву и мягкая — по форме общения позволяет найти компромисс. 

В нашем случае компромисс оказался на стороне добросовестного подрядчика.

Кажется, что деньги уже в кармане, когда Арбитражный суд вынес решение в вашу пользу и выдал исполнительный лист. Однако на практике «победа в суде» и «реальные деньги на счете»- два разных этапа, разделенных пропастью под названием «исполнительное производство».

Существует 2 способа заставить должника заплатить: предъявить исполнительный лист в банк, где у должника открыт расчетный счет   или в Службу судебный   приставов.

Служба судебных приставов (ССП) – это специальный орган исполнительной власти, по обеспечению исполнения судебных актов.   И есть   мнение, что пристав   обязан произвести максимум   из возможного , чтобы   решение суда было исполнено. Соглашусь, что это действительно так и   обязанность пристава найти и взыскать,   при этом сделать это быстро.   Но именно на этом моменте на практике   рушатся представления о справедливости и т.д. . 

Баланс сил простой: судебный пристав загружен под завязку, у него сотни производств, и ваше производство для него «очередное».   Он действует по шаблону (запросы в банки, ГИБДД, Росреестр). 

Если по шаблону денег нет - его интерес к вашему делу падает до нуля.

Ключевая мысль: судебный пристав - это ваш инструмент, а не нянька. Вы (взыскатель)- самая заинтересованная сторона в исполнении решения суда. Если вы будете ждать, пока пристав сам найдет имущество должника, вы рискуете получить постановление об окончании производства и возврате листа. 

Ниже – обобщенная, начальная пошаговая инструкция, как предъявить лист и заставить пристава работать.

Шаг 1. Подготовка листа к предъявлению (тонкости)

Прежде чем нести лист в службу судебных приставов, проверьте «матчасть».

1. Срок предъявления. Общий срок -3 года со дня вступления решения в силу. Не пропустите. Если срок вышел, его можно восстановить через суд, но это лишняя головная боль. 

ВАЖНО ! В ССП предъявляется оригинал   исполнительного листа. Нотариальные копии,   светокопии, сканированные образы   оставляете себе.

2. Заявление взыскателя. Мало просто отдать оригинал листа. Вместе с   исполнительным листом   подается заявление на возбуждение исполнительного   производства. В заявлении ОБЯЗАТЕЛЬНО укажите   все реквизиты Взыскателя (в том числе банковские) для перевода денег. Заявление должно быть подписано либо руководителем Взыскателя, либо уполномоченным представителем. Если заявление подписывается представителем - в доверенности должны быть указаны полномочия на предъявление исполнительного листа ко взысканию с правом подписания заявлений о возбуждении исполнительного производства  

3. Куда нести? По общему правилу - в ОСП по месту регистрации должника-юрлица (адрес местонахождения согласно ЕГРЮЛ). Если знаете, что у должника есть имущество в другом районе - можно по адресу имущества, но тогда необходимо подтвердить (документально)   что имущество по данному адресу действительно есть. 

Шаг 2. Предъявление листа и контроль возбуждения

Вы отдали лист и заявление лично в канцелярию ОСП (обязательно получите отметку на копии с входящим номером) или отправили заказным письмом.

Очень рекомендуем (при подаче через канцелярию) уточнить, какому приставу распишут дело (тут конечно гарантия не 100%, но шанс узнать сразу ФИО пристава реальный есть) 

Что происходит внутри:

Пристав в течение 3 дней выносит постановление о возбуждении производства. Как правило, он практически сразу направляет запросы в банки, ФНС, ГИБДД, Росреестр. 

Обычно Постановление   о возбуждении исполнительного производства приходит   на Госуслуги.

Ваши действия:

Недели через 2-3 после того как вы отнесли заявление в Службу судебных приставов или получили уведомление с почты, что письмо до них дошло, можно записываться на прием. Записаться на прием к судебному приставу можно на сайте https://fssp.gov.ru.

Важно ! прием приставами производиться только по предварительной записи.  Вариант «Я только спросить» не пройдет…   только потеряете время 

Зачем записываться? Чтобы получать информацию о ходе исполнительного производства и владеть ситуацией. Пришли ли ответы на запросы, какая информация пришла, а также для того, чтобы подать ходатайства о направлении новых запросов, чтобы предоставить приставу информацию о Должнике ….

Шаг 3. Пристав «отработал шаблон»: денег нет — что дальше?

Вот здесь и наступает тот самый момент, который делит взыскателей на тех, кто получит деньги, и тех, кто получит акт о невозможности взыскания.

Пристав сделает свое «рабское дело»:

1.   Смотрит расчетные счета. Если они пусты (или на них картотека)- наложит арест и подошьет в дело.

2.   Проверит, есть ли автомобили за должником. Если есть — арестовывает (теоретически). Но часто машины уже переоформлены, либо числятся, но их местоположение неизвестно — пристав не будет их искать.

3.   Проверит недвижимость. Если что имеется -наложит запрет на регистрационные действия и, теоретически, чуть позже, может начать процедуру реализации этого имущества на торгах.   Об этом напишем подробно и отдельно 

А что делаете вы? Вы становитесь частным детективом. Вы должны найти активы, которые пристав «не увидел» или поленился искать.

Шаг 4. Как отыскать активы должника-юрлица (и донести до пристава)

Ваша задача- предоставить приставу конкретные сведения, чтобы он совершил действия. Абстрактное «найдите имущество» не работает. Нужно: «Должник является лизингополучателем такого-то оборудования, оно находится по адресу: …»

На что обратить внимание (реальные активы юрлиц):

1. Дебиторка. Это чужие деньги, которые должны должнику. Найдите договоры должника с его клиентами. Подайте приставу заявление о наложении ареста на дебиторскую задолженность. Пристав вынесет постановление, и его дебиторы перечислят деньги уже вам.

2.   Товарные остатки и оборудование. Если должник — производственник или торговец, у него есть арендованный склад или цех. Узнайте адрес. Напишите приставу: «Прошу выехать по адресу: …, описать остатки товара (наименование, кол-во при наличии данных), наложить арест». Пристав обязан выехать. Если не едет - жалуйтесь.

3. Доли в ООО. Должник может быть учредителем другой фирмы. Пристав арестует долю и инициирует ее продажу.

4.   Патент, товарный знак, ПО. Интеллектуальная собственность - тоже имущество.

5.   Контроль за переоформлением авто. Мониторьте ГИБДД. Если должник продал машину за день до ареста — подавайте в суд иск о признании сделки недействительной.

Арест по месту фактического нахождения:

Если вы нашли склад или офис с имуществом должника:

1.   Пишете приставу заявление-ходатайство о совершении исполнительных действий по адресу: (указать). Прикладываете подтверждения (фото, договор аренды, выписка из ЕГРЮЛ с видом деятельности).

2.   Если пристав игнорирует ходатайство (не дает ответ 10 дней) — жалоба его руководителю (старшему приставу) и в суд (ст. 64.1 ФЗ «Об исполнительном производстве»).

Шаг 5. Взаимодействие с приставом: как не стать врагом

Запомните: судебный пристав – очень перегруженный сотрудник, а не ваш личный враг. Ваша задача- облегчить ему работу и показать, где лежат ваши деньги (возможно этот аргумент спорный, но по нашей практике это так).

Правила общения:

1. Все письменно. Любое ваше предложение - ходатайство на имя пристава с отметкой о вручении/ описью вложения/ скрином обращения через портал 

«Мы созвонились» - не аргумент в суде (если вдруг придется подавать иск к приставам о бездействии).

      2. Не грубите. Спокойное, настойчивое и юридически грамотное требование работает лучше всего.

      3. Направляйте понятные ходатайства. Не «посмотрите счета», а «в ПАО Сбербанк у должника есть р/с №…, прошу обратить взыскание».

Реальная ситуация из практики (кейс)

Вводные: ООО «А» (наш клиент) выиграло у ООО «Б» 3 млн рублей по договору поставки. Исполнительный лист предъявили в ОСП по месту регистрации ООО «Б». Пристав возбудил производство, наложил арест на счета. На счетах — 0 рублей. Производство приставами   возбуждено, но движений по производству не было… Взыскатель полагал, что пристав обязан все держать на контроле….  

Действия пристава: Разослал запросы, ничего не нашел. По истечении 1,5 лет вынес постановление об окончании производства (акт о невозможности взыскания). 

Что сделали мы (взыскатель) через 2 недели после получения уведомления об окончании:

1. Проанализировали открытые источники (картотека арбитражных дел, ЕГРЮЛ, сайт должника, соцсети).

2. Установили, что ООО «Б» арендует склад в промзоне в Ленинградской области. 

3. Получили фото со склада (сделали заказной выезд нашего юриста). 

4.   Обжаловали бездействие пристава (окончание) старшему приставу. Обжалование удовлетворили, производство возобновили.

5.   Подали ходатайство о выходе на адрес склада для ареста имущества. На счастье нашего взыскателя на складе «совершенно случайно» установили, что арестованные ранее машины   Должника (которые до этого не находились никак ) используются на складе. 

6. Пристав арестовал товар и машины, а машины определил на стоянку (что в практике встречается крайне редко). Товар оценили на 1,5 млн.

7. Должнику очень было важно использовать «арестованные машины» в своей деятельности.

Через 2 недели Должник погасил перед нашим клиентом всю задолженность и исполнительский сбор. 

Вывод: 

Взыскатель должен быть локомотивом процесса. 

На стадии исполнительного производства расслабляться нельзя!

Ситуация

К нам обратился мужчина - бывший супруг - с четким техническим заданием: «Хочу добиться признания земельного участка, купленного в браке, моим личным имуществом, чтобы "нагнуть" бывшую жену. У меня все документы есть, включая ее согласие. Подготовьте исковое заявление». 

Мы тщательно изучили бумаги, задали вопросы и разобрались в обстоятельствах.

Фабула дела

В 2004 году супруги вступили в брак. Совместных детей нет, но у жены был ребенок от первого брака. Жили втроем, как родные.

 В 2023 году пара развелась. В браке приобрели трехкомнатную квартиру в долевую собственность (тогда так можно было), автомобиль (который находился только в пользовании у мужа) и земельный участок (оформлен на мужа). 

После развода муж продал жене свою долю в квартире по нотариальному договору купли-продажи за реальные деньги (сумма конечно была ниже рыночной, но оплата «живыми деньгами». Так квартира перешла в ее полную собственность с ребенком. 

Жена собственноручно написала расписку, отказываясь от претензий на автомобиль и участок.  В расписке написано буквально: «..я не претендую на…»

ВАЖНО!  Никаких соглашений о разделе имущества супругами не заключалось. 

Однако при попытке мужа продать участок, нотариусы и юристы потребовали нотариальное согласие бывшей супруги.

Она согласилась выдать его за N рублей — сумму, уплаченную за долю в квартире. Бывший супруг сильно был разъярен ее условиями.  Он недоумевал: почему ее расписка (просто словами на листе бумаги) не подходит? Ведь она ее лично написала…. 

 Тем более, что спорный участок был куплен на деньги от продажи родительской квартиры, в которой наш клиент был прописан, а сама квартира была приватизирована родителями.  Он с родителями пришел к соглашению, что они продадут эту квартиру, часть денег отдадут ему, чтобы купить участок земли. 

Денежные средства наш клиент получил от родителей 2 платежами наличными (с интервалом в 5 месяцев) и даже по настоянию мамы выдавал расписки им в том, что причитающиеся ему деньги от продажи квартиры по адресу _____ он получил. 

В одной из расписок  была фраза «деньги для покупки земельного участка  в сумме ….. получил полностью».

Он считал это своими добрачными сбережениями или дарением от родителей. 

Результат

Анализ доказательств (расписки, договор продажи квартиры родителей) показал: средства не были добрачными личными деньгами мужа или явным дарением родителями - суд бы не признал участок личным имуществом, иск обречен на провал.

Психологически непросто, но мы убедили клиента отказаться от суда: это разрушило бы переговоры с бывшей супругой о согласии на продажу или заключении соглашения о разделе имущества. 

В итоге он выбрал конструктивный путь — переговоры, сохранив возможность реализовать участок без лишних рисков. 

Такой подход подчеркивает ценность профессиональной оценки в семейных спорах. Перед началом работы по инициации спора в суде производится анализ ситуации, имеющихся или  потенциально имеющихся доказательств позиции  сторон  и прогнозирование исхода дела. 

Ситуация

В компанию ООО «СЗПА» обратились участники ООО со следующей проблемой. Компания была создана в 2004 году – 4-мя участниками. На сегодняшний день три учредителя хотят ликвидировать ООО, а один – против. Для ликвидации ООО по закону требуется согласие всех участников компании. Нашим сотрудникам был поставлен вопрос: как ликвидировать компания без согласия одного из участников?

Решение

Юристы СЗПА изучили ситуацию и предоставили 4 способа решения проблемы:

Участники ООО, которые готовы к ликвидации могут выйти из Общества. Право на выход из состава участников регламентируется Положениями Устава. Выход из Общества оформляется нотариально. В течение года «брошенная» доля, должна быть распределена оставшемуся в нашем случае единственному участнику или продана третьему лицу. Таким образом, общество не будет ликвидировано, однако все бремя управления им ляжет именно на того, кто препятствует ликвидации общества по закону.
«Готовые к ликвидации» участники произведут отчуждение своих долей « не согласному». Отчуждение производиться исключительно в нотариальной форме. Итог тот же: Общество не будет ликвидировано, однако все бремя управления им ляжет именно на того, кто препятствует ликвидации общества по закону.
Участники Общества могут добиться того, что бы их ликвидировали в автоматическом порядке. Если организация в течение последних двенадцати месяцев, предшествующих моменту принятия регистрирующим органом соответствующего решения, не представляло документы по отчетности, предусмотренные законодательством РФ о налогах и сборах, и не осуществляло операций хотя бы по одному банковскому счету, признается фактически прекратившим свою деятельность. Такая организация может быть исключена из ЕГРЮЛ по решению налогового органа, но последствия такого действия органа существенно осложняют дальнейшее предпринимательство. Руководство этих самых учредителей и директора – 3 года не смогут быть ни директорами, ни участниками, ни индивидуальными предпринимателями.
Участники Общества, доли которых в совокупности составляют не менее чем десять процентов уставного капитала общества, вправе требовать в судебном порядке исключения из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет. Процедура не простая, затяжная, но возможная.
После длительных обсуждений, переговоров, встреч участниками ООО было принято решение, что самый безболезненный способ – покинуть Общество через выход из состава участников. Но тут снова проблема: устав содержал запрет на выход из состава участников. Для осуществления их замысла требовалось утвердить новую редакцию Устава, которая бы предусматривала выход из состава участников без согласия остальных участников и самого Общества. Новую редакцию подготовили и утвердили. За 1 час в нотариальной конторе участники, вышли из состава Общества.

Результат

3 учредителя вышли из состава общества, компания осталась действовать с единственным участником.

Ситуация

В юридическую фирму ООО «СЗПА» обратилась компания с просьбой помочь ликвидировать ООО. Деятельность у компании приостановилась, поскольку бизнес прекратил свое существование, содержать бухгалтера не было особой надобности.

Решение

Юристы СЗПА приступили к реализации процедуры ликвидации.

Подготовили первоначальный комплект документов, направили документы в МИ ФНС, получили лист записи, опубликовали объявление о начале процедуры ликвидации с целью уведомления кредиторов и приступили к сверке расчетов с бюджетом. Выявилась небольшая задолженность по пени за несвоевременную сдачу отчетности и штраф. Оплатили. С отчетностью порядок навели.

За 2 недели до окончания истечения срока на предъявление претензий от кредиторов в нашем офисе появился директор – ликвидатор и сообщил, что у него появилась возможность поучаствовать в коммерческом тендере и ему срочно нужно зарегистрировать новую компанию. Мы ознакомились с конкурсной документацией, убедились в том что его ООО «Х» имеет даже больше преимуществ, поскольку компания имеет производственный опыт, предложили ему отказаться от доведения ликвидации до конца, отменить запись в ЕГРЮЛ о ликвидации и помочь с оформлением документов для конкурса. Обсудили – сделали.

Результат

Клиент с нашей помощью привел все свои документы в соответствие, погасил претензии фискальных органов и получил контракт. Был очень доволен.